SALA CIVIL

Auto Supremo: 27/2012

Sucre: 29 de febrero de 2012

Expediente: PT- 3-12-S

Partes: Filemón Choque Viscarra c/ Luís Mérida Huertas y la Empresa Nacional de Ferrocarriles

Proceso: Nulidad de Escrituras Públicas, cancelación de partida computarizada y pago de daños y perjuicios.

Distrito: Potosí.


VISTOS:El recurso de casación de fs. 615 a fs. 617, interpuesto por Fernando Martín Gamboa Lanza, en representación de Mirtha A. Rojas Peralta, presidenta ejecutiva de la Empresa Nacional de Ferrocarriles, contra el Auto de Vista Nº 275/2011 de fs. 610 a fs. 612 vlta. pronunciado por la Sala Civil Familiar y Comercial de la R. Corte Superior de Distrito Judicial de Potosí, dentro del proceso ordinario de nulidad de escrituras públicas, cancelación de partida computarizada y pago de daños y perjuicios, seguido por Filemon Choque Viscarra contra Luís Mérida Huertas y la Empresa Nacional de Ferrocarriles, sus antecedentes, las normas legales acusadas de infringidas; y

CONSIDERANDO I:

ANTECEDENTES DEL PROCESO:

Que, el Auto de Vista impugnado aprobó la Sentencia de fojas 550 a 560 vlta., dictada el 29 de junio 2011 por el Juez de Partido Primero en lo Civil del Departamento de Potosí, que declaró probada la demanda de Nulidad de Escrituras Públicas, cancelación de partida computarizada e improbada la demanda por daños y perjuicios, sin costas en aplicación del art. 39 de la Ley 1178 y con costas en contra del codemandado Luís Mérida Huertas, aspecto aclarado por Auto complementario de sentencia de fs. 573. En consecuencia, dispuso la Nulidad de la Escritura Pública No. 076/05 de fecha 26 de enero 2005 protocolizada por la Notaria de Gobierno y Hacienda Dra. Miriam Flores Anze, del inmueble ubicado en el Manzano No. 2, Lote No. 2 de la Zona Ferroviaria de la Provincia Tomás Barrón, con una extensión de 214,12 mts.2 y con colindancias al Norte con el Lote No. 3, al Sur con el Lote No. 1, al Este con la Av. Ferroviaria, al Oeste con viviendas de ex trabajadores; transferencia otorgada por la Empresa Nacional de Ferrocarriles a favor de Luís Mérida Huertas y consiguiente Cancelación de la Partida Computarizada No. 5.01.1.01.0005843 bajo el Asiento No. A-1 de Titularidad sobre el dominio de fecha 8 de marzo 2005, registrado en Derechos Reales.

Que, mediante auto de fecha 11 de octubre 2011, se concedió la apelación planteada en el efecto suspensivo ante la Sala Civil, Familiar y Comercial de la R. Corte Superior del Distrito Judicial de Potosí y en cumplimiento a lo dispuesto por el art. 197 del Código de Procedimiento Civil, se dispuso que la Sentencia sea remitida en consulta ante el Tribunal Ad Quem. En mérito a ello, el tribunal de alzada emitió el Auto de Vista Nº 275/11 por el cual confirmó y aprobó la sentencia de primera instancia.

Contra dicha resolución, la Empresa Nacional de Ferrocarriles interpuso recurso de casación en el fondo y en la forma.

CONSIDERANDO II:

DE LOS HECHOS QUE MOTIVAN LA IMPUGNACION:

Contra el Auto de Vista emitido en virtud de la apelación planteada por Luís Mérida Huertas y en mérito a la consulta dispuesta por el A quo, Fernando Martín Gamboa Lanza, en representación de Mirtha A. Rojas Peralta Presidenta Ejecutiva de la Empresa Nacional de Ferrocarriles, interpuso recurso de casación en el fondo y la forma.

En el primero acusó la violación del art. 551 del Código Civil, en virtud al cual indica que el demandante no tiene interés legítimo en el predio, afirmando además que de las pruebas adjuntadas con respecto a la ley 2701 y listado de carpetas con documentación individual, se establecería que los nombres del ahora demandante Filemon Choque Viscarra y Luís Mérida Huertas no se encontraban consignados. Indicando que tanto el Tribunal de Alzada y el juez A quo han incurrido en error en la apreciación de las pruebas tanto de hecho como de derecho.

En la forma, acusó la indebida notificación con la sentencia y con el acta a través del cual se le conminó a establecer un nuevo domicilio procesal, diligencias que habrían sido practicadas en Secretaria del Juzgado y no en su domicilio procesal señalado como correspondía.

Por las razones expuestas solicitó se case el Auto de Vista recurrido, por ser atentatorio a los derechos de la institución a la que representa.

CONSIDERANDO III:

FUNDAMENTOS DE LA RESOLUCIÓN

Que, el art. 262 núm. 2) del Código de Procedimiento Civil, establece que, el tribunal o juez de segundo grado deberá negar la concesión del recurso de casación y declarar ejecutoriada la Sentencia o Auto recurrido, cuando pudiendo haber apelado no se hubiere hecho uso de este recurso ordinario.

En autos, de la revisión de obrados, se evidencia que la parte codemandada Empresa Nacional de Ferrocarriles, fue notificada con la Sentencia según se evidencia de la diligencia de fojas 561 y vlta, no habiendo interpuesto en el plazo previsto por ley recurso de apelación (no obstante de ser desfavorable el fallo de primera instancia). Únicamente, quien recurrió en apelación fue el codemandado Luís Mérida Huertas, sin embargo el recurso fue planteado fuera de plazo.

En cumplimiento del art. 197 del Código de Procedimiento Civil, el juez A quo dispuso la remisión de obrados en consulta de la Sentencia, en cuyo mérito el Tribunal Ad quem pronunció el Auto de Vista. Consiguientemente la parte codemandada al no haber hecho uso del recurso de apelación no se encuentra legitimada para interponer recurso de casación, toda vez que la consulta dispuesta en el marco del art. 197 del Adjetivo Civil, de ninguna manera habilita a los codemandados la interposición del recurso de casación, por cuanto esa consulta se dispone sin perjuicio del recurso de apelación que la parte demanda puede oponer fundamentando agravios. Por tanto la omisión de la Empresa Nacional de Ferrocarriles, determina la improcedencia del recurso de casación que se analiza, aspecto que no fue reparado por el Tribunal Ad quem, a quien le correspondía negar la concesión del recurso de casación tal como prevé la norma prevista en el art. 262-2) del Código de Procedimiento Civil y declarar ejecutoriado el Auto de Vista de fojas 610 - 612 vlta.

No obstante lo manifestado, solo con fines de aclaración, corresponde precisar que respecto a la observación que realiza la Empresa Nacional de Ferrocarriles en relación a su notificación con la sentencia, ese aspecto se encuentra definido por auto de fs. 587 - 588 vlta., que se encuentra ejecutoriado en virtud al auto de fs. 598 vlta. En consecuencia al estar definido ese aspecto mediante resolución pasada en autoridad de cosa juzgada, este Tribunal no tiene competencia para pronunciarse al respecto.

POR TANTO: La Sala Civil del Tribunal Supremo de Justicia, con la facultad conferida por el artículo 271. 1) del Código de Procedimiento Civil y lo establecido por el articulo 42 numeral 1 de la Ley Nº 025 del Órgano Judicial de fecha 24 de junio de 2010, declara IMPROCEDENTE el recurso de casación en el fondo y en la forma cursante de fojas 615 a 617. Sin costas por ser entidad estatal, disposición que se hace extensiva a todas las instancias.

Se llama la atención a los señores Vocales signatarios del Auto de concesión de fojas 624 vlta, por no haber dado cumplimiento a lo dispuesto por el art. 262-2) del Código de Procedimiento Civil.

Regístrese, notifíquese y devuélvase.

Relator: Mgdo. Rómulo Calle Mamani