SALA CIVIL

AUTO SUPREMO N ° 38 Sucre, 10 de marzo de 2008.

DISTRITO: Santa Cruz. PROCESO: Ordinario- Reconocimiento de mejoras y otro.

PARTES: Epifanio Portugal Avendaño c/ José Menacho Torrico.

MINISTRA RELATORA: Dra. Emilse Ardaya Gutiérrez.

VISTOS: El recurso de casación en el fondo y en la forma, interpuesto a fs. 284 a 287, por José Menacho Torrico, contra el auto de vista de 6 de abril de 2005 de fs. 279, pronunciado por la Sala Civil Segunda de la R. Corte Superior del Distrito Judicial de Santa Cruz, en el proceso ordinario sobre reconocimiento de mejoras y pago de daños y perjuicios, seguido por Epifanio Portugal Avendaño, contra el recurrente, los antecedentes del proceso, y,

CONSIDERANDO: Que, el Juez Noveno de Partido en lo Civil Comercial de Santa Cruz de la Sierra, por sentencia Nº 113/04 de 10 de agosto de 2004, declaró probada la demanda de pago de mejoras de fs. 11 a 12, complementada con memorial de fs. 20 y probada en parte la demanda reconvencional, sólo en la pretensión de declaratoria de propiedad de la barda perimetral construida por José Menacho e improbada respecto a las construcciones introducidas por Epifanio Portugal, e improbada además la pretensión de daños y perjuicios y las excepciones perentorias opuestas en el memorial de fs. 30 a 31 por el demandado José Menacho Torrico.

Sentencia que en apelación, fue confirmada por la Sala Civil Segunda del Distrito Judicial de Santa Cruz, motivando que el demandado José Menacho Torrico recurra de casación en el fondo y en la forma, acusando entre otros vicios de nulidad el hecho que el demandante Epifanio Portugal Avendaño hubiere fallecido en fecha 20 de octubre de 2004 y que es evidente la mala fe procesal de los herederos de la parte demandante que hubieren ocultado a los juzgadores de primera y de segunda instancia dicho fallecimiento. Que correspondía que los Sres. Vocales conozcan de dicho fallecimiento para que el tribunal de apelaciones suspenda la tramitación del proceso y ordene la citación mediante edicto de prensa a los herederos del demandante a los fines que decidan apersonarse o no al proceso, por lo que pide se anulen obrados hasta el estado de citación a los herederos del demandante.

CONSIDERANDO: Que, el art. 15 de la Ley de Organización Judicial otorga al Tribunal Supremo la facultad de fiscalizar los procesos, a objeto de verificar si en ellos se guardaron las formas esenciales que hacen eficaz un proceso de conocimiento y fundamentalmente que las resoluciones que contengan sean útiles en derecho y guarden la seguridad jurídica que las partes buscan a través de aquel.

Que, en uso de esa facultad fiscalizadora y de la revisión de los obrados, se evidencia que la afirmación contenida en el recurso de casación del demandado José Menacho Torrico, en sentido que el demandante Epifanio Portugal Avendaño hubiere fallecido durante el curso del proceso, responde a la realidad, así se constata con el certificado de defunción de fs. 282, cual acredita la defunción de Epifanio Portugal Avendaño, acaecido el 30 de octubre de 2004, vale decir, antes de la radicatoria del proceso ante la Sala Civil Segunda al servicio del recurso de apelación.

Que, esta situación no fue puesta en conocimiento del tribunal ad quem por el apoderado del fallecido, como era su obligación conforme previene el art. 63-5) del adjetivo civil. Que, en consecuencia no se ha dado cumplimiento a lo previsto por la precitada norma legal en su literal b), es decir, citar a los interesados si se conociere su domicilio, o si no, por edictos durante dos días consecutivos, bajo apercibimiento de continuar el proceso en rebeldía en el primer caso y de nombrar tutor ad litem en el segundo, formalidades que deben cumplirse a los efectos del alcance de la cosa juzgada, prevista por el art. 194 del Código de Procedimiento Civil.

En consecuencia, al no haberse obrado conforme a ley, se cae en la previsión del art. 254-7) del igual cuerpo legal, por lo que corresponde a este Tribunal Supremo, reencausar el proceso y dar aplicación a lo previsto por el art. 271-5) 275 del igual objetivo civil.

POR TANTO: La Sala Civil de la Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nación, ANULA obrados hasta el estado de citar por edictos a todos los co herederos del demandado Epifanio Portugal Avendaño, conforme prevé el art. 55, concordante con el art. 63-5-b) del Código de Procedimiento Civil y una vez cumplida con la exigencia de la mencionada disposición legal, pronunciar nueva resolución de vista, previo sorteo y sin espera de turno. Sin responsabilidad por se excusable.

La Sala Civil se desenvuelve con una sola Ministra, por lo que a los efectos de conformar Sala, fue convocado a fs. 229 el Dr. Jaime Ampuero García, Ministro de la Sala Social y Administrativa Primera.

MINISTRA RELATORA: Dra. Emilse Ardaya Gutiérrez.

Regístrese y devuélvase.

Firmado : Dra. Emilse Ardaya Gutiérrez.

Dr. Jaime Ampuero Garcia.

Proveído : Sucre, 10 de marzo de 2008.

Patricia Parada Loras.

Secretaria de Cámara de la Sala Civil.