TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA

SALA CONTENCIOSA Y CONTENCIOSA ADM., SOCIAL Y ADM. PRIMERA

Sentencia Nº 53

Sucre, 4 junio de 2018


Expediente                                : 136/2015-C

Proceso        : Contencioso Resolución de Contrato por Incumplimiento de Obligación; devolución de recursos de asistencia técnica, intereses convencionales, penales y acumulados; gastos administrativos; costas judiciales; daños y perjuicios.

Demandante        : Fondo de Desarrollo del Sistema Financiero y de Apoyo al Sector Productivo (FONDESIF).

Demandado        : Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda.

Magistrada Relatora                : María Cristina Díaz Sosa


VISTOS: La demanda contenciosa de Resolución del Contrato Nº 256/2004 de Apoyo Financiero para Incremento de Cartera y Asistencia Técnica, por incumplimiento en la presentación dentro del plazo establecido, de la auditoría externa de cumplimiento sobre el buen uso de los recursos de Asistencia Técnica, cursante de fs. 99 a 104; citación personal al demandado Jorge Víctor Gonzáles Muñoz representante legal de la Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda. de fs. 164; el auto de fs. 168 que declara rebelde y contumaz al demandando, traba la relación procesal, califica el proceso como ordinario de hecho y fija los puntos a probar; el informe pericial de fs. 234-237; el decreto de autos para sentencia de fs. 242; actuaciones procesales que se tuvieron presente y todo lo demás que ver convino a fin de resolver, y;

I.- ANTECEDENTES PROCESALES.

a) Demanda, Pretensión y Petitorio.

El representante legal de FONDESIF, en la demanda de 10 de junio de 2015, manifiesta que:

El Decreto Supremo (DS) 26164 de 27 de abril de 2001, autoriza al Tesoro General de la Nación constituir un fondo de fideicomiso, denominado Fondo de Crédito para Pequeños Productores Agropecuarios (FCPPA), por un monto de hasta $us. 15.000.000,00 (Quince Millones 00/100 Dólares Americanos), con el objeto de canalizar recursos a favor de pequeños productores agropecuarios del área rural del país, a través de entidades financieras seleccionadas; dispone también que el FONDESIF se constituye en Fiduciario del Fondo y por tanto en administrador del proyecto, debiendo seleccionar a las entidades financieras intermediarias, a través de las cuales se destinará los recursos del Fondo a favor de los pequeños productores agropecuarios del país. Con esa facultad, el FONDESIF suscribió con la Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda., dos Contratos de Apoyo Financiero para Incremento de Cartera y Asistencia Técnica, el primero por $us300.000, el 14 de marzo de 2002, protocolizado por Testimonio 157/2002 de 19 de abril; el segundo por $us150.000, el 14 de enero de 2004, protocolizado por Testimonio 256/2004 de 12 de agosto. Aclara que el referido DS, autoriza al FONDESIF utilizar el 20% de los recursos constituidos en fideicomiso, para actividades de asistencia técnica a las entidades financieras especializadas en microcrédito y actividades de desarrollo sectorial.

En atención a estos antecedentes, se refiere concretamente al Contrato suscrito el 14 de enero de 2004 por la suma de $us150.000, y a la entrega del 20% de éste monto, consistente en $us30.000, destinados a brindar Asistencia Técnica a la Cooperativa, en condición de obligación subordinada sujeta a condición suspensiva (cláusula Quinta, Parágrafo Segundo); de lo que se entiende que la Entidad Financiera podía haber hecho parte de su patrimonio institucional, los recursos de asistencia técnica, una vez cumplidas todas las obligaciones contractuales.

El demandante manifiesta que estas obligaciones fueron incumplidas por la Cooperativa en dos oportunidades:

1.- Pese a que la cláusula 5.3.1 disponía: “Dentro de los tres meses siguientes a la fecha de conclusión del plazo otorgado para los Recursos de Asistencia Técnica, la entidad Financiera a su costa se compromete a presentar al FONDESIF un informe de Auditoría Externa de Cumplimiento sobre el buen uso de estos recursos en el marco de la normativa vigente y el objetivo para el que fueron otorgados”; la Cooperativa San Gabriel Ltda., no presentó dentro de éste plazo la auditoria externa, que demuestre el cumplimiento de metas y objetivos sobre el buen uso de los recursos de Asistencia Técnica, ejecutados en el plazo de dos años a partir de la suscripción del contrato, establecido en la Cláusula 5.2 del Contrato; aclara que el contrato corría desde el 14 de enero de 2004 (fecha de suscripción del contrato) y fenecía el 14 de enero de 2006, en consecuencia los tres meses para la entrega de la auditoría externa se cumplían el 14 de abril de 2006, fecha en que la Cooperativa demandada no realizó la entrega del informe, haciéndola efectiva recién el 21 de junio de 2006, es decir, 86 días después.

2.- La cláusula 5.2.4 del contrato señala: “Estar cumpliendo con toda y cualquier otra obligación que la entidad haya adquirido con el FONDESIF”, cláusula incumplida por la Cooperativa, ya que desde el 30 de septiembre de 2007 se encuentra en mora por no pago del crédito otorgado, adeudo que fue reclamado por el FONDESIF ante instancias judiciales, mediante proceso ejecutivo, cuyo resultado es la Sentencia 182/2012 de 23 de abril, la que se encuentra ejecutoriada y demuestra el incumplimiento contractual.

Manifiesta que los fundamentos de hecho señalados, respaldan su demanda contenciosa de resolución del contrato de 14 de enero de 2004, testimonio 256/2004 de 12 de agosto, en atención a lo dispuesto en los arts. 450, 568, 494, 291, 339 y 570 del Código Civil.

Además señala que el FONDESIF al haber realizado la transferencia de los $us30.000 para Asistencia Técnica, cumplió con su parte del contrato, sin embargo, la Cooperativa San Gabriel incumplió dos obligaciones a las que se encontraba obligada, según la cláusula Octava del contrato, donde se establecía que sin necesidad de requerimiento judicial previo u otra formalidad, la Entidad Financiera facultaba al FONDESIF a declarar el incumplimiento del contrato en sus dos componentes (Incremento de Cartera y Asistencia Técnica), constituyéndose en mora la Cooperativa y convirtiéndose la obligación en una de plazo vencido, suma líquida y exigible, cuando incurra en una de las siguientes causales: incumplimiento en el pago de cuotas de amortización a capital y/o intereses, por incumplimiento a los términos establecidos en el contrato, por incumplimiento al contrato o cualquier otro contrato u obligación contraída con el FONDESIF.

Señala que el FONDESIF como Fiduciario del Fondo de Crédito para Pequeños Productores Agropecuarios, según el DS 26164, se encuentra obligado a velar por el buen uso de éstos recursos; encontrándose además facultado según el art. 568 del CC, a solicitar la declaratoria judicial de Resolución de Contrato por Incumplimiento de Obligaciones, sino también a solicitar el resarcimiento de daños y perjuicios que ocasionó ese incumplimiento, en ese entendido demanda que como emergencia de la Resolución del Contrato, se proceda a la devolución de los $us30.000, dineros que según el art. 495.3) del CC son de propiedad del FONDESIF, más intereses y la calificación de daños y perjuicios.

Solicita se declare probada la demanda Contenciosa de Resolución del Contrato de Apoyo Financiero de 14 de enero de 2004, Protocolizado bajo instrumento Público 256/2004 de 12 de agosto, demandando la devolución de los recursos de Asistencia Técnica en el monto de $us30.000, más intereses convencionales, penales y acumulados; además gastos administrativos y costas judiciales; así como el resarcimiento de daños y perjuicios, a calcularse en ejecución de sentencia.

Recepcionado el escrito de demanda en Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia, previo ingreso al Sistema Informático IANUS, es remitido a la Sala Contenciosa, Contenciosa Administrativa, Social y Administrativa Primera, que admite la demanda contenciosa por decreto de 17 de junio de 2015; corriendo traslado al demandado para que asuma defensa; citado personalmente Jorge Víctor Gonzáles Muñoz en su condición de representante legal de la Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda., conforme consta en la diligencia de fs. 164 de obrados.

b) Contestación de la institución demandada.

Pese a la legal citación de la Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda. en su condición de demandado, conforme acredita el formulario de fs. 164 de obrados y transcurrido el plazo establecido en el art. 345 del CPC-1975, sin que haya contestado a la demanda, opuesto excepciones o reconvenido; por Auto de 9 de mayo de 2016 (fs. 168) se declara rebelde y contumaz a la ley a Jorge Víctor Gonzáles Muñoz representante legal de la Cooperativa San Gabriel Ltda.

II. DETERMINACIÓN DEL OBJETO DEL PROCESO Y PROBLEMÁTICA JURÍDICA A DILUCIDAR.

El objeto del proceso es la Disolución del Vínculo Contractual estipulado en el Documento de fs. 1 a 10, a través de la Figura Jurídica de la Resolución, y como consecuencia de ésta resolución persigue la devolución de $us30.000 entregado para asistencia técnica; más intereses convencionales, penales y acumulados; gastos administrativos; costas judiciales; daños y perjuicios.

Para la atención de la pretensión invocada por la parte demandante, en función a lo establecido en el art. 568 del Código Civil, se debe verificar el cumplimiento contractual de la parte actora como requisito de procedencia de la acción planteada y verificar el incumplimiento contractual del demandado.

Del análisis del contenido de la demanda, la pretensión vinculada con el Contrato de Préstamo de Apoyo Financiero para Incremento de Cartera y Asistencia Técnica, protocolizado por instrumento público 256/2004 de 10 de mayo de 2004, se circunscribe en determinar si la Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda., no cumplió: 1. con la presentación del Informe de Auditoría Externa dentro de los tres meses siguientes al cumplimiento de los dos años a contar de la fecha del contrato. 2. con el pago del préstamo para incremento de cartera. 3. con el pago de otra obligación adquirida con el FONDESIF.

III. ANÁLISIS JURÍDICO, LEGAL Y DOCTRINAL DE LA NORMATIVA APLICABLE.

Previo al análisis del caso en concreto, corresponde emitir las siguientes consideraciones de orden legal y doctrinal a efecto de entendimiento del instituto jurídico de la Resolución contractual que es la pretensión deducida en la demanda.

Al respecto corresponde indicar que el Art. 568 del Código Civil, que regula la “Resolución por Incumplimiento”, estipula textualmente que “En los contratos con prestaciones reciprocas cuando una de las partes incumple por su voluntad la obligación, la parte que ha cumplido puede pedir judicialmente el cumplimiento o la resolución del contrato, más el resarcimiento del daño; o también puede pedir sólo el cumplimiento dentro de un plazo razonable que fijará el juez”. Asimismo, el Art. 569 del mismo cuerpo legal, estipula bajo el nomen juris de Clausula Resolutoria, que “las partes pueden convenir expresamente en que el contrato quedará resuelto si una determinada obligación no se cumple en la forma y de la manera establecidas. En este caso el contrato se resuelve de pleno derecho sin necesidad de intervención judicial.”

De la misma forma, el art. 570 del sustantivo civil, denominado Resolución por Requerimiento, regula la forma como puede pactarse una resolución contractual, requiriendo primeramente vía intervención notarial el cumplimiento del contrato, en un plazo razonable (15 días), bajo sanción para el caso de incumplir en el plazo otorgado, tener por resuelto el contrato de pleno derecho.

El Art. 574 del Código Civil, referente a los efectos de la Resolución contractual, dispone que la resolución surte efectos con carácter retroactivo, salvo los contratos de ejecución sucesiva o periódica en los cuales la resolución no alcanza a las prestaciones ya efectuadas.

Para el efecto corresponde indicar que la “Resolución Contractual”, es el medio o modo de disolver o dejar sin efecto una relación contractual por inejecución de las condiciones o cargos estipulados en él, con destrucción retroactiva de sus efectos (Capitant).

La resolución del contrato, presupone un negocio perfecto y además un evento sobrevenido o un hecho nuevo o un comportamiento de la contraparte, posterior a la formación del contrato, que altera las relaciones entre las partes o perturba el normal desarrollo del contrato en su ejecución (Messineo).

En este sentido debe tenerse presente lo previsto en el Art. 519 del Código Civil relativo a la eficacia de los contratos, que dispone que el contrato tiene fuerza de ley entre las partes contratantes y que no puede ser disuelto sino por consentimiento mutuo o por las causas autorizadas en la ley.

Asimismo es importante tener presente que en la interpretación de los contratos se debe averiguar cuál ha sido la intención común de las partes y no limitarse al sentido literal de las palabras. En la determinación de la intención común de los contratantes se debe apreciar el comportamiento total de éstos y las circunstancias del contrato, conforme lo establece el Art. 510 del C.C.

IV. ANÁLISIS DEL CASO EN CONCRETO.

Con carácter previo a resolver la problemática formulada por el FONDESIF, corresponde dejar claramente establecido que la presente demanda contenciosa se tramita como contencioso de hecho, situación que no fue observada por ninguna de las partes, demandante ni demandado; referida al Contrato de Apoyo Financiero para Incremento de Cartera y Asistencia Técnica de 14 de enero de 2004, Protocolizado por Instrumento Público 256/2004 de 10 de mayo, suscrito por el FONDESIF, en favor de la Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda.

En función a lo previsto en el Art. 568 del Código Civil, queda determinado que la Resolución contractual es una sanción que deviene del incumplimiento de los contratos y que el accionante debe necesariamente demostrar que de su parte sí cumplió con lo pactado en el contrato, de tal manera que cumplidas las obligaciones asumidas sólo por una parte, el contrato podrá extinguirse (mediante petición expresa) por efecto del incumplimiento de la otra, reconociéndose empero la vigencia de las acciones realizadas por el cumplido.

Ingresando a la verificación de los requisitos de procedencia de la acción planteada; concretamente analizando el cumplimiento e incumplimiento contractual de las partes tenemos:

Subsumiendo los hechos a la normativa, podemos señalar que, conforme consta en la cláusula 5.4, el contrato objeto del presente caso, es un Contrato Administrativo, sujeto a la norma prevista en la Ley 1178 de Administración y Control Gubernamental, en particular a las Normas Básicas del Sistema de Administración de Bienes y Servicios.

El contrato que dio origen a la presente controversia contenciosa, es un documento que deviene del DS 26164, en consecuencia fue emanado, elaborado y faccionado íntegramente por FONDESIF; empero, la Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda., conocía las condiciones, plazos y formalidades estipulados en el contrato, por cuanto la suscripción del mismo es a consecuencia de un Decreto Supremo y previo acuerdo entre FONDESIF y la Cooperativa. Debe tenerse también presente que en el contrato que nos ocupa, se estipulan cláusulas que reglamentan de manera expresa y concreta las causales y efectos del incumplimiento, que faculta iniciar las acciones legales, entre ellas la resolución de contrato.

Efectuado el análisis jurídico de la pretensión deducida mediante la acción de Resolución del contrato y compulsada está con los elementos probatorios producidos en el proceso, se llega a emitir las siguientes conclusiones de orden legal, que hacen a los fundamentos del presente fallo:

A efecto de delimitar el presente decisorio, corresponde indicar que el demandante precisa la causal en que basa su acción de resolución contractual, de manera taxativa y concreta al “incumplimiento culpable de la parte demandada”; por lo que precisada la causal, corresponderá verificar a través de la presente resolución, tanto el aludido “incumplimiento de la entidad financiera demandada, Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda.”, como presupuesto para que opere la resolución contractual accionada, como el “cumplimiento exacto del contrato” por parte del demandante FONDESIF, como presupuesto procesal para la procedencia de su pretensión conforme lo exige el art. 568 del Código Civil.

Delimitados los aspectos a verificar en la resolución, corresponde ingresar al análisis de cada una de las obligaciones asumidas por las partes en el contrato que cursa de fs. 1 a 10 de obrados.

En ese sentido, conforme estipula la Minuta de Préstamo de Apoyo Financiero para Incremento de Cartera y Asistencia Técnica, suscrita entre FONDESIF y la Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda., en atención al DS 26164 de 27 de abril de 2001, que autorizaba al Tesoro General de la Nación a constituir un Fondo de Fideicomiso denominado Fondo de Crédito para Pequeños Productores Agropecuarios (FCPPA), por un monto de hasta $us15.000.000, cuya administración se encontraba a cargo del FONDESIF.

La cláusula cuarta, determina el monto del crédito de $us150.000, que es otorgado por el FONDESIF a favor de la entidad financiera, que tiene como objeto el canalizar recursos financieros a los pequeños productores del área rural, comprendidos en las zonas geográficas comprendidas en el programa FCPPA; el plazo del crédito se estableció en 12 años, con 3 años de gracia para el pago del capital, computables a partir de la fecha del desembolso. La tasa de interés fija será igual al 6.5% anual; en caso de mora, la tasa de interés penal serán calculados conforme el DS 6497 de 27 de junio de 1963, (que en su art. 7, determina: “El interés penal no podrá exceder del 7% anual y se cobrará conforme a la siguiente escala: hasta 30 días de mora 3% anual, máximo. Cuando la mora exceda de 30 días pero no de 30 días, en total 4% anual, máximo. Cuando la mora exceda de 60 días pero no de 90 días, en total 5% anual, máximo. Cuando la mora exceda de 90 días, en total 7% anual, máximo. Estos porcentajes se aplicarían sobre los saldos de capital adeudados al Banco y a partir de las fechas de vencimiento.”). La entidad financiera cancelará el crédito, mediante cuotas de amortización a capital, anuales iguales y sucesivas a partir del cuarto año, en razón a los tres años de gracia para el pago a capital. Los intereses correrán a partir del primer desembolso, debiendo pagarse en forma semestral hasta su conclusión. La entidad financiera garantiza el pago del crédito con todos sus bienes, acciones y derechos, habidos y por haber, presentes y futuros; especialmente con la garantía prendaria sin desplazamiento de su cartera de créditos financiada con recursos propios calificada como “Normal Uno (1)”, según calificación de la Superintendencia de Bancos y Entidades Financieras.

En la cláusula quinta se establece que el FONDESIF otorga a la entidad financiera recursos subordinados no reembolsables por la suma de $us30.000 para financiar un conjunto de actividades que mejoren su gestión administrativa, sus equipos mobiliarios, enseres, asignación de equipos de computación, consolidar su presencia institucional y su cobertura en la zona de influencia; según lo establece su propuesta técnica. Esos recursos de Asistencia Técnica fueron recibidos por la entidad financiera en condición de Obligación Subordinada, entendida como una transferencia sujeta a Condición Suspensiva.

La Cooperativa podía consolidar en favor de su patrimonio institucional, los recursos otorgados para Asistencia Técnica, si dentro del plazo máximo de dos años computables a partir de la fecha del contrato, cumplía las siguientes obligaciones: ejecutar el presupuesto, cumplir la propuesta técnica, remitir la información trimestral y anual, cumplir toda y cualquier otra obligación que la entidad financiera hubiera adquirido con el FONDESIF. Para que la entidad financiera consolide a su patrimonio, los recursos subordinados, debía dentro de los tres meses siguientes a los dos años otorgados para la ejecución de estos, presentar al FONDESIF un informe de Auditoría Externa de Cumplimiento, sobre el buen uso de los recursos en el marco de la normativa vigente y el objetivo para el que fueron otorgados. En caso de que el informe acredite el uso adecuado de los recursos, el Secretario Ejecutivo del FONDESIF tramitará ante el Consejo Superior del FONDESIF una Resolución Expresa de consolidación de los recursos subordinados de asistencia técnica en favor del patrimonio institucional de la Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda. En caso contrario, es decir que el informe de auditoría externa acredite el uso inadecuado de los recursos y/o la no atención de la población meta, a simple requerimiento del Secretario Ejecutivo del FONDESIF, la entidad financiera deberá devolver los recursos entregados por concepto de asistencia técnica en un plazo máximo de 20 días hábiles a partir de su legal notificación. Debiendo la entidad financiera devolver dicha suma de dinero con el respectivo interés de 6.5% anual.

Por lo señalado, el demandante FONDESIF cumplió exactamente con lo estipulado en el contrato, al momento de la entrega de los dineros a la Cooperativa, sumas que ascienden a $us150.000 por concepto de incremento de cartera y $us30.000 por asistencia técnica; transferencia con la que demuestra haber cumplido por su parte, el contrato y con el que acredita el presupuesto procesal que viabiliza el proceso contencioso de resolución de contrato.

La cláusula octava dispone que sin necesidad de requerimiento judicial previo u otra formalidad, la entidad financiera faculta al FONDESIF a declarar el incumplimiento del contrato en sus dos componentes, constituyéndose en mora la entidad financiera y convirtiéndose la obligación en una de plazo vencido y por tanto en líquida y exigible; siempre que la entidad financiera incurra entre otras en las siguientes causales: Si transcurridos tres meses del vencimiento de una cuota de amortización a capital y/o intereses, ésta no fuera pagada en su totalidad. Por incumplir los términos establecidos en el contrato. Por incumplir el contrato o cualquier otro contrato u obligación contraída con el FONDESIF.

En el proceso, el demandante adjunta en calidad de prueba el testimonio del instrumento público 256/2004 que protocoliza la minuta de apoyo financiero para incremento de cartera y asistencia técnica; también cursa de fs. 62 a 91 el Informe de Auditoría Externa de Cumplimiento, realizado a la Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda., referida al Proyecto Contrato de Préstamo, Asistencia Técnica, presentado al FONDESIF el 21 de junio de 2006, sello de recepción que evidencia el incumplimiento a la cláusula quinta del contrato, que entre otros extremos establece que para consolidar a favor del patrimonio de la entidad financiera, los $us30.000 entregados por el FONDESIF a la Cooperativa para Asistencia Técnica, en calidad de recursos subordinados, debía ser entregada dentro de los tres meses siguientes a la fecha de conclusión del plazo otorgado para la ejecución de los recursos de Asistencia Técnica; plazo establecido en dos años computables a partir de la fecha del contrato. Entonces, si el contrato fue suscrito el 14 de enero de 2004, los dos años para cumplir con la ejecución de estos recursos, se cumplió el 14 de enero de 2006, fecha a partir de la que corren los tres meses para la presentación de la auditoría externa, es decir 14 de abril de 2006; considerando la fecha de presentación de la referida auditoría (21/junio/2006), el plazo de presentación se encuentra vencido; en consecuencia existe un incumplimiento al contrato; más si, los efectos de la declaratoria de rebeldía del demandado, estipulados en el art. 69 del CPC-1975, constituyen una presunción de verdad, respecto a los hechos lícitos afirmados por quién obtuvo que se la declare, que en caso de autos es el demandante.

Por otro lado, la documental que corre de fs. 92 a 96, consistente en la Sentencia 182/2012 de 23 de abril, dictada por el Juez Décimo Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial de la Capital, resolución plenamente ejecutoriada, que condena al ejecutado Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda., pagar a su acreedor FONDESIF, la suma de $us324.420,60, más intereses convenidos. Se deja constancia que la demanda fue por la deuda que se hallaba impaga, por la obligación contenida en las escrituras públicas 157/2002 y 256/2004; aclarando que la escritura 256/2004 es el contrato demandado en el actual proceso, que al margen del préstamo para incremento de cartera por $us150.000, también contaba con asistencia técnica por $us30.000 en condición de obligación subordinada, sujeta a condición suspensiva. Sentencia que demuestra sin lugar a dudas, el incumplimiento de la cláusula 5.2.4 del contrato, que obligaba a la entidad financiera a cumplir con toda y cualquier otra obligación adquirida con el FONDESIF; concretamente incumplió el pago de las obligaciones contraídas por los préstamos de $us300.000 y $us150.000.

Concluimos señalando que el informe de auditoría externa de cumplimiento, presentado el 21 de junio de 2006, por la Cooperativa San Gabriel Ltda. al FONDESIF, demuestra el incumplimiento en la presentación dentro de plazo, es decir dentro los tres meses siguientes al cumplimiento de los dos años otorgados para la ejecución de los $us30.000, a contar desde la fecha del contrato (14 de enero de 2004), dineros entregados para asistencia técnica, que podían ser consolidados a favor del patrimonio de la cooperativa, previa entrega del referido informe de cumplimiento. Por otra parte, la Sentencia ejecutoriada dictada dentro del proceso ejecutivo seguido por el FONDESIF contra la Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda., por el impago de las deudas establecidas en las escrituras públicas 157/2002 y 256/2004, acredita que la Cooperativa incumplió con el pago de otras obligaciones adquiridas con el FONDESIF, en consecuencia, el demandado incumplió el contrato. Al margen de los actos detallados líneas arriba, que evidencian el incumplimiento culpable del demandado, está la declaratoria de rebeldía de éste, que constituye una presunción de verdad, respecto a los hechos lícitos afirmados por el demandante.

Del Pago de Intereses.

Debido a que el porcentaje de interés se encuentra convenido contractualmente, se debe aplicar como interés convencional, el 6.5% anual, a los $us30.000, que fueron entregados por el FONDESIF como recursos subordinados; este interés deberá ser calculado desde el 14 de enero de 2004 hasta el 17 de diciembre de 2015, esto debido a que la fecha de citación con la demanda fue el 18 de diciembre de 2015, en estricta aplicación del art. 130.4) del CPC-1975, que hace moroso al deudor.

En cuanto al interés penal, el contrato nos remite al DS 6497 de 27 de junio de 1963, que en su art. 7 establece que éste, no podrá exceder del 7% anual, además de señalar una escala que va hasta 30 días de mora, el 3% anual máximo; más de 30 días pero menos de 60 días de mora, el 4% anual máximo; más de 60 días pero menos de 90 días de mora, el 5% anual máximo; más de 90 días de mora, el 7% anual máximo. Aplicando la disposición contenida en el art. 130.3) del CPC-1975, tomando en cuenta la fecha de citación con la demanda (18/diciembre/2015) calculamos el 7% anual como interés penal, considerando que la mora supera los 90 días, cálculo que deberá realizarse hasta la fecha de pago.

De los Daños y Perjuicios demandados.

Comprende al daño efectivamente causado, como a la ganancia que se haya dejado de obtener; en el caso concreto el resarcimiento por el daño emergente al incumplimiento es igual al capital de dinero entregado para asistencia técnica, que es igual a $us30.000. Con relación al daño emergente o ganancia que se dejó de obtener, siendo una pretensión accesoria, como se precisó en la demanda, su cálculo se reserva para la faz de ejecución de sentencia.

POR TANTO: La Sala Contenciosa y Contenciosa Administrativa, Social y Administrativa Primera del Tribunal Supremo de Justicia, en ejercicio de la atribución conferida en el art. 2.1 de la Ley 620 de 29 de diciembre de 2014, administrando justicia a nombre de la Ley, y en virtud a la jurisdicción que por ella ejerce, falla declarando PROBADA la demanda contenciosa interpuesta por FONDESIF contra la Cooperativa de Ahorro y Crédito San Gabriel Ltda., y ordena a la entidad financiera el pago del monto de $us30.000 por concepto de devolución de asistencia técnica, monto al cual se deberá adicionar el 6.5% anual, por concepto de interés convencional, calculado por el periodo en que transcurrió el contrato, vale decir, del 14 de enero de 2004 hasta la constitución en mora acaecida en fecha 17 de diciembre de 2015, fecha desde la cual se debe computar el interés penal de 7% anual, hasta el efectivo cumplimiento de la obligación; la data del interés penal, deviene de la previsión establecida en el art. 130.4) del CPC-1975.

No ha lugar al pago de daño emergente, por falta de méritos.

Con Costas Procesales.

Con la presente Sentencia notifíquese por cédula en el domicilio de la Cooperativa demandada, mediante provisión citatoria, comisionando su diligenciamiento a la Presidencia del Tribunal Departamental de Santa Cruz.

Regístrese, Notifíquese y Cúmplase.